同时履行抗辩权在司法实践中的界定

郭辉


　　首先分析 同时履行抗辩权与留置权，留置权是指合同关系中的债权人按照合同的约定占有对方的动产，当债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权留置该财产并依照法律的规定以留置的财产折价或者以变卖该财产的价款优先受偿的权利。虽然同时履行抗辩权与之有相似之处，但二者仍是有大大的不同：a、产生的条件不同；同时履行抗辩权的法律根据在于双务合同的牵连性，而留置权发生的前提条件却是债权人的债权与债权人占有的债务人的财产之间具有牵连关系，当债务人不履行债务时，可留置其财产以实现自己的债权。[7]b、性质不同。留置权属法定担保物权，即留置权人具有直接支配留置财产的权利，在债务人不履行其债务时债权人可就留置的财产折价或变卖优先受偿；同时履行抗辩权虽然也具有担保，但其属于抗辩权，是为对抗相对人行使请求权的权利，只有合同的另一方当事人提出请求时权利时，才能行使此种抗辩权拒绝履行自己的义务。c、目的不同。留置权的目的是为了担保合同的债务履行；同时履行抗辩权的目的则在于平衡合同双方的利益，以求双方同时履行合同。但是在某些特殊情况下，留置权与同时履行抗辩权有也能出现竞合的现象，例如合同法第264条规定：“定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款，承揽人对完成的工作成果享有留置权，但当事人另有约定的除外。”即当定作人未支付相应价款而请求交付工作成果时，承揽人既可以行使同时履行抗辩权对抗定作人的请求权，又可依法对工作成果享有留置权。在留置权与同时履行抗辩权竞合的这种情形下，若当事人在合同中有约定排除法定留置权时，承揽人仍然可以使用同时履行抗辩权来维护自身利益。
　　另一方面我们分析 一方违约与双方违约的情形，根据《合同法》第66条的规定：“一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”此条款规定了同时履行抗辩权与一方违约的关系，即一方违约之后，另一方享有同时履行抗辩权。一方违约包括部分履行及瑕疵履行等情况；但问题是，在双方违约即《合同法》第120条规定的合同双方当事人分别违反了自己的合同义务的情况下，当事人一方不得行使同时履行抗辩权。因为行使同时履行抗辩权是合法行为，因此并不构成违约，其与违约行为的性质是不同的。[8]在实践中很容易将本属于行使同时履行抗辩权的行为认定为违约行为。当事人一方迟延履行或者有其他违约行为导致不能实现合同目的时，当事人可以解除合同，此时合同的一方既可以行使同时履行抗辩权对抗对方的请求权，亦可以直接解除合同；在一方迟延履行构成根本违约的情况下，如果当事人另一方既不行使同时履行抗辩权，亦不行使合同解除权，则构成双方违约。总之，同时履行抗辩权是当事人享有的一种合法的抗辩权，其不能存在于双方违约的情况中而只存在于一方违约的情况下，其目的在于合同一方当事人在请求另一方履行义务时，他自己也必须履行义务，否则另一方有权拒绝，且拒绝行为并不构成违约。
北京市人民政府办公厅




京政办发〔200３〕65号


北京市人民政府办公厅关于印发
北京旧城历史文化保护区房屋保护和修缮工作
若干规定（试行）的通知



各区、县人民政府，市政府各委、办、局，各市属机构：
《北京旧城历史文化保护区房屋保护和修缮工作的若干规定（试行）》已经市政府同意，现印发给你们，请认真遵照执行。

二〇〇三年十一月十八日


北京旧城历史文化保护区
房屋保护和修缮工作的若干规定（试行）

一、总则
第一条为落实《北京历史文化名城保护规划》、《北京旧城25片历史文化保护区保护规划》和《北京皇城保护规划》（以下统称《保护规划》），保护古都风貌，促进城市建设和经济社会协调发展，改善居民居住条件，根据国家和本市有关法律、法规，制定本规定。
第二条凡本市旧城历史文化保护区房屋保护和修缮、迁入保护区人口数量控制、居民住房条件改善等相关工作，执行本规定。
本规定所称的保护区是指市政府批准公布的旧城历史文化保护区。
本规定所称房屋包括不可移动文物、房屋、院落等地上物。
本规定所称保护区居民是指在保护区内有本市常住户口和正式住房，并且长期居住的居民。
第三条保护区房屋保护和修缮工作的指导思想是：以体现历史风貌为宗旨，坚持科学规划，有效保护，有机更新，合理利用，正确处理保护与发展的关系，量力而行，循序渐进，逐步改善居民居住环境。
保护区房屋保护和修缮工作的总体目标是：实现《保护规划》要求，拆除违法建筑，降低人口密度，完善市政基础设施，改善居民住房条件；对符合历史风貌的房屋进行保护和修缮，对不符合历史风貌的房屋按照与保护区历史风貌相协调的原则逐步进行改建。
第四条保护区房屋保护和修缮工作的原则是：
（一）保护和恢复保护区的整体传统风貌，保护历史真实性，保存历史遗存和原貌。
（二）落实《保护规划》与完善基础设施、改善居民住房条件相结合，坚持统一规划、市政先行、有机更新、循序渐进。
（三）保护区保护与旧城外开发相结合，修缮保护与综合整治、加强城市管理相结合，降低人口密度。
(四)政府投入和房屋产权人或使用人合理负担相结合，鼓励社会各界参与，发挥市场作用，调动多方面积极性。
(五)由区政府结合各保护区实际情况采取不同方式推进实施。
二、落实《保护规划》的重点和原则
第五条保护区房屋保护和修缮规划要遵循《保护规划》，其他规划如与《保护规划》存在矛盾的，以《保护规划》为准。
第六条保护区房屋保护和修缮工作应当符合下列要求：
（一）保持与保护区的空间格局、建筑体量、尺度、形式、色彩等传统特征相协调。
（二）保存胡同肌理、传统四合院的原有格局。
（三）保存不可移动文物和其他有价值的历史建筑及建筑构件等历史遗存。
第七条保护区的各类建筑应按照《保护规划》分类，采用不同方式进行保护和整治。
（一）文物类建筑应依据有关文物保护的法律和法规对其进行严格保护。
（二）保护类建筑只可按原有建筑格局和建筑形式进行修缮，不得拆除、改建和扩建。如确需对其内部进行现代化改造的，应保留原有格局和外貌。
旧城内被确定为保护院落的，按照保护类建筑进行管理。
（三）改善类建筑应以修缮为主。属国土房屋行政主管部门鉴定的危房，可按历史格局和外貌翻建。
（四）保留类建筑原则上应该保留，需要改建时应恢复传统建筑形式。
（五）更新类建筑应严格按重点保护区的空间格局、建筑体量、尺度、形式、色彩等传统特征拆除改建。
（六）整饰类建筑应按照保护区传统特征进行整饰或改建。
第八条保护区应保持原有的胡同格局，原则上不得对胡同进行拓宽，确需贯通或拓宽的，应按《保护规划》实施。
第九条保护区市政基础设施建设的规划管理应符合下列规定：
（一）在《保护规划》确定保留的胡同内布置市政管线时，应保持该保护区的传统风貌，原则上不得改变原有胡同的尺度和走向。
（二）在原有胡同基础上布置市政管线时，原则上应按规范要求实施，胡同宽度不够、难以达到规范要求的，经技术规范制定或管理部门确认后，可以采用相关技术措施予以解决。
第十条保护区园林绿化的规划管理应符合下列规定：
（一）须保护历史名园及其遗存。
（二）由园林绿化行政主管部门注册挂牌的古树名木和《保护规划》确定的“准保护类树木”，须按《保护规划》落实保护责任。
（三）应采取传统的绿化形式进行绿化。
第十一条在保护区内，不得擅自设置户外广告、牌匾标识、标语及宣传品，不得擅自架设各种管线。
三、组织实施
第十二条区政府负责组织实施保护区房屋保护和修缮工作，主要职责是：制定保护区房屋保护和修缮工作计划；依据《保护规划》编制保护区修建性详细规划方案（以下简称《规划方案》）和保护区房屋保护和修缮工作实施方案（以下简称《实施方案》）；组织拆除保护区内的违法建筑，积极争取和运用保护区房屋保护和修缮专项资金，组织建设或筹集保护区定向安置用房，落实居民外迁等工作；协调解决有关问题。
第十三条保护区周边及区内主次干道、胡同等的市政基础设施建设，要按照《保护规划》和保护区风貌保护要求一次完成，由市、区按照职责分工落实。其中，保护区外供水、排水、燃气、热力、供电、电信等管线，分别由各专业单位负责落实。保护区内供水、排水、燃气、热力、供电、电信等管线及非主次干道整修、绿化等附属工程建设费用及所涉及房屋的拆迁补偿费用（以下通称附属工程费），由区政府负责落实。区政府可根据实际情况在《实施方案》中参照以下原则和标准确定附属工程费的分担办法：
留住的产权人现住房面积部分，可减半分担附属工程费；在规划允许的前提下，留住的产权人修缮后增加的不超过10平方米的厨房和卫生间部分，减半分担附属工程费；除上述之外的其他住房面积，全额分担附属工程费。
第十四条各区政府组织编制的《规划方案》应报市规划行政主管部门批准后，方可执行。
各区政府组织编制的《实施方案》应包括：房屋及人口现状，逐幢、院、片的规划设计及房屋保护和修缮措施，外迁人口数量及相应定向安置用房的位置和规模，留住和外迁政策等内容。在《实施方案》审定前，应邀请有关方面专家论证，并在一定范围内征求人大代表、政协委员和居民代表意见。
《规划方案》和《实施方案》经批准和审定后，应向社会公布。
第十五条 保护区房屋保护和修缮工作原则上应统一组织实施。在实施之前，应先进行非主次道路整修、市政基础设施和绿化等附属工程建设，为保护区房屋保护和修缮工作创造条件。在组织实施时，可结合各保护区实际情况，以院落或者若干院落为单位进行，也可以采取土地置换或整合的方式。
第十六条加强保护区综合整治工作，拆除保护区内违法建筑，落实产权人的保护和修缮责任。由区政府根据保护区居民外迁情况、保护区房屋保护和修缮工作实际需要，负责具体组织落实。
第十七条自本规定发布之日起，保护区应实行迁入人口数量控制性管理，由市公安局会同市有关部门另行制定具体办法。
自本规定发布之日起，各有关部门要加强保护区房屋出租出售市场管理。对出租出售的房屋，应依法征缴相关税费。原土地属于划拨的，须按规定补交土地出让金。
第十八条市有关部门要积极支持区政府开展保护区房屋保护和修缮工作，结合各区的保护区房屋保护和修缮工作计划，按年度向各专业单位下达市政基础设施建设任务。
保护区居民及其所在工作单位和房屋产权单位，要积极配合和支持保护区房屋保护和修缮工作。
保护区居民属于廉租住房对象的，可不参加摇号排队，给予优先配租。
四、降低保护区人口密度的措施
第十九条建立保护区房屋保护和修缮专项资金。在2008年前，根据保护区房屋保护和修缮年度工作安排，市、区分别按年度安排相应资金，主要用于降低保护区人口密度。其中，市对区的财政专项转移支付办法由市财政局另行制定。
第二十条保护区下列单位或住户应依照相关法律、法规的规定外迁：
（一）需要腾退后对社会开放的不可移动文物内的单位或住户。
（二）为引入市政基础设施或道路整修需要拆除房屋的单位或住户。
（三）恢复建筑物原用途需迁出的单位或住户。
（四）按照《保护规划》需要拆除、改建房屋的单位或住户。
第二十一条根据保护区外迁居民人数、家庭结构情况，各区可申请提供定向安置用房或专项建设用地，涉及有关税费缴纳和房屋销售管理等按照本市经济适用住房及其他有关规定执行。
第二十二条各区政府可以结合本区或者各保护区实际情况，根据以下规定确定每片保护区降低人口密度的具体政策：
（一）鼓励有条件的单位和个人在购买保护区四合院后，落实对所购四合院的保护和修缮责任。具体政策按照市国土房管局等部门制定的关于鼓励单位和个人购买历史文化保护区四合院若干规定执行。
鼓励公有住房的产权单位按照《保护规划》和经审定的《实施方案》有关规定，迁出现住居民，修缮后自用或出租出售。
（二）由区政府组织实施降低保护区人口密度，落实房屋保护和修缮工作。异地外迁的居民可参照《北京市人民政府办公厅关于印发北京市加快城市危旧房改造实施办法（试行）的通知》（京政办发〔2000〕19号）第八条规定购买安置住房。具体优惠办法由各区政府根据实际情况在《实施方案》中明确。
保护区居民人均原住房建筑面积不足5平方米，并且在保护区外无正式住房的，外迁购买定向安置用房时可按照人均5平方米认定原住房面积。
外迁居民放弃购买定向安置用房的，区政府可参照《北京市城市房屋拆迁管理办法》（市政府第87号令，以下简称87号令）规定给予货币补偿。
（三）在有利于保护文物，恢复和保持历史风貌，改善居民居住环境和住房条件的前提下，各区政府要积极创新工作方式，可采取政府组织、由投资人参照87号令外迁保护区居民等方式。
区政府在审定各保护区《实施方案》时，不得重复使用优惠政策或扶持措施。
五、保护和修缮责任
第二十三条保护区内不可移动文物的保护和修缮，应按照《中华人民共和国文物保护法》、《北京市文物保护管理条例》等相关法律、法规及规章的规定进行管理。
第二十四条不属于不可移动文物的非住宅房屋，由产权人承担保护和修缮责任，承租人应积极配合和协助。
第二十五条不属于不可移动文物的住宅房屋，由产权人按下述规定承担保护和修缮责任，承租人应积极配合和协助。
（一）保护区的私有住房，由产权人按照《实施方案》承担并履行房屋保护和修缮责任。产权人可以出售其住房，出售时同院其他住户有优先购买权。购买房屋后居住或使用的居民和单位应按照规定对房屋进行保护和修缮。
（二）保护区的直管公有住房，可由留住的承租人按本市房改成本价及有关优惠政策购买后，作为产权人承担保护和修缮责任。产权单位可以收购承租人的公有住房使用权。经申请产权单位同意，承租人也可以出售公有住房使用权，出售时同院其他住户有优先购买权。
（三）属于单位自管公有住房的，可以参照直管公有住房有关规定处理，也可以由产权单位按照《保护规划》统一对房屋进行保护和修缮。
第二十六条保护区留住居民应当按照《规划方案》和《实施方案》对房屋进行保护和修缮。
第二十七条保护区留住居民按本规定购买住房涉及的有关税费，按照职工第一次购买公有住房的规定执行，颁发经济适用住房房屋所有权证。按规定缴纳土地出让金的，颁发商品房房屋所有权证。
第二十八条 保护区房屋保护和修缮工作应做到改善生态环境，优化能源结构。保护区房屋修缮后，必须使用清洁能源。有关工程项目可享受本市改用清洁能源的优惠政策。
六、拆除房屋的处理
第二十九条为落实《保护规划》需要拆除房屋的，被拆迁单位和居民应在规定期限内搬出。拆除住宅房屋内的居民可以按照本规定购买定向安置用房，或申请货币补偿。拆除非住宅房屋的，按照87号令规定给予适当补偿。
第三十条保护区房屋保护和修缮工作中拆除交通、公交、绿化、供电、供水、排水、供气、供热、电信、邮政、环卫、消防等设施用房，以及当地房屋维修管理用房，应按照有关法规、规章及规划设计方案安排迁移、还建或者给予适当补偿。其中，拆除热源时，组织实施单位应按照供热行政主管部门要求，将热用户并网或新建其他热源。在还建的用房交付使用前，应先建临时用房，确保修缮、改建区毗邻单位和居民的正常工作和生活。
第三十一条在拆除保护区房屋时，经文物行政主管部门认定为有价值的建筑构件，应由文物行政主管部门指定有关单位收存保护。
七、保障和监督
第三十二条市各有关部门要按照职责分工，切实支持区政府组织实施保护区房屋保护和修缮工作，加强指导、协调和监督。
第三十三条建立保护区可持续发展的保护机制。市、区规划、文物和国土房屋等行政主管部门要加强对保护区房屋保护、修缮、转让等的监督、检查和管理。对未履行职责的部门和单位，要依法追究其责任人的行政责任。
保护区房屋产权人和承租人均应按照本规定保护和修缮房屋，居民所在单位或所在地街道办事处要予以督促落实。对不按规定进行房屋保护和修缮的，要依照有关规定追究责任。
八、附则
第三十四条本规定自2003年12月1日起实施。